霍偉

廣東省深圳市南山區(qū)人民法院刑事判決書（2018）0305刑初370號公訴機關深圳市南山區(qū)人民檢察院。被告人楊**，男，1988年6月7日出生，居民身份證號碼：450**2198806071334，漢族，大專文化，在深圳市**資產(chǎn)投資有限公司工作，戶籍所在地**自治區(qū)*州市*城縣，現(xiàn)無固定住址。辯護人霍偉，河南浩盈律師事務所律師。上述被告人因本案于2017年11月1日被抓，次日被刑事拘留，2017年12月1日被逮捕?，F(xiàn)羈押于深圳市南山區(qū)看守所。公訴機關以深南檢刑訴【2018】339號起訴書指控被告人楊**犯非法拘禁罪，建議對被告人楊**判處五個月拘役。辯護人充分發(fā)表辯護意見，認為被告人楊**系初犯、偶犯，且認罪、悔罪態(tài)度較好，社會危害性較輕，建議減輕處罰。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百三十八條第一、三款、第二十五條、第六十五條第一款，被告人楊**犯非法拘禁罪，判處拘役五個月。（刑期從判決執(zhí)行之日計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年11月1日起執(zhí)行至2018年3月31日止）。如不服本判決，可于接到判決書的第二日內，通過本院或者直接向廣東省深圳市中級人民法院提起上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本兩份。審判員何湘波二0一八年三月十三日書記員石銀芳

河南省鄭州高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院刑事判決書（2018）豫0191刑初104號公訴機關河南省鄭州高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院。被告人趙**，男，1980年10月21日生于河南省鞏義市，漢族，高中文化程度，無業(yè)，住河南省鞏義市**街道辦事處**村。因涉嫌故意傷害罪，于2017年10月18日被鄭州市公安局鄭東分局刑事拘留，同年11月11日被該局取保候審。辯護人霍偉河南浩盈律師事務所律師。鄭州高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民檢察院以鄭開檢公訴刑訴【2017】3490號起訴書指控被告人趙**犯故意傷害罪，向本院提起公訴，并建議本院適用速裁程序審理。依據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關于授權最高人民法院、最高人民檢察院在部分地區(qū)開展刑事案件認罪認罰從寬制度試點工作的決定》，本院決定適用速裁程序，實行獨任審判，公開開庭審理了本案。鄭州高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民檢察院檢察員李艷陽，被告人趙**及其辯護人霍偉到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。鄭州高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民檢察院指控：2016年2月5日1時許，在鄭州市鄭東新區(qū)建業(yè)總部港，被害人鄭**因要賬與李**發(fā)生爭執(zhí)，后李**打電話將趙**叫來幫忙，趙**和鄭**發(fā)生爭執(zhí)，將鄭**頭部打傷。經(jīng)鑒定，構成輕傷二級。2017年10月17日，被告人趙**被抓獲到案。被告人到案后自愿如實供述自己的罪行，與被害人達成和解協(xié)議并賠償被害人損失，取得被害人諒解。為證明該指控事實，公訴機關向本院提供了被告人趙**的供述；被害人鄭**陳述；證人證言；鑒定意見；辨認筆錄；戶籍證明、情況說明、委托書、借條、諒解書、到案經(jīng)過等證據(jù)，據(jù)此認為被告人趙**的行為已構成故意傷害罪，建議判處被告人趙**有期徒刑十個月，緩刑一年。經(jīng)法庭審理查明的事實、證據(jù)與指控的事實、證據(jù)相同，被告人趙**及其辯護人對指控的事實、證據(jù)及量刑建議均不持異議，且被告人趙**簽字具結，辯護人充分闡述了辯護意見，本院予以確認。本院認為，公訴機關指控被告人趙**犯故意傷害罪，罪名及提出的量刑建議成立，依法予以支持。鑒于被告人歸案后能夠如實供述，當庭認罪態(tài)度較好，已賠償被害人損失并取得諒解，可對其酌情從輕處罰。根據(jù)被告人趙**的犯罪事實、性質、情節(jié)及社會危害程度，對其適用緩刑不致再危害社會，對其所居住的社區(qū)應無重大不良影響，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百七十九條之規(guī)定，判決如下：被告人趙**犯故意傷害罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年。（緩刑考驗期限，自判決確定之日計算。）如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向河南省鄭州市中級人民法院提出上訴。書面上訴，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。審判員李金波二0一八年一月十一日書記員張素芳

南召縣人民檢察院：河南浩盈律師事務所接受張**之弟張**的委托，指派我們擔任張**涉嫌詐騙一案張**的辯護律師，本律師接受委托后及時會見了犯罪嫌疑人張**、認真聽取了張**的陳述與辯解，并及時向貴院遞交了授權委托書、律師事務所公函、律師執(zhí)業(yè)證復印件、委托人與犯罪嫌疑人的身份關系證明材料復印件等法定手續(xù)?，F(xiàn)根據(jù)本案事實和證據(jù)情況，結合法律規(guī)定，依照《刑事訴訟法》第一百七十條的規(guī)定向貴院出具書面律師意見，供貴院在辦理案件時參考：第一、偵查機關以涉嫌詐騙罪對張**立案偵查錯誤《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第25條、第26條的規(guī)定，允許實際出資人與名義出資人約定隱名注冊公司，本案中張**系河南金**企業(yè)管理咨詢有限公司（以下簡稱“金**公司”）的合法隱名股東，也正是因為張**系金**公司的隱名股東，偵查機關才把張**列為犯罪嫌疑人?！缎谭ā返?66條規(guī)定了詐騙罪的構成要件與法定刑，《刑法》第224條規(guī)定了合同詐騙罪的構成要件與法定刑，詐騙罪屬于《刑法》侵犯財產(chǎn)權利章節(jié)，合同詐騙罪屬于《刑法》擾亂市場秩序章節(jié)。兩者具有如下兩點的區(qū)別:1、詐騙罪只是侵犯了公私財產(chǎn)的所有權，是簡單客體，而合同詐騙罪除了侵犯公私財產(chǎn)所有權外，還侵犯了市場交易秩序和國家合同管理制度；2、詐騙罪主要表現(xiàn)為行為人采取欺騙的行為，使受害人產(chǎn)生錯誤的認識而交付財產(chǎn)，合同詐騙罪主要表現(xiàn)行為人不履行合同或采取虛構事實、隱瞞真相等欺騙手段騙取合同相對方當事人財物的行為。但據(jù)張**向我們陳述，金**公司與客戶簽訂的有《會員服務合同》，該《會員服務合同》約定的有服務內容（即標的物）、數(shù)量、價款、履行期限（注：2年或3年兩個檔次的期限，并由客戶自行選擇）、雙方的權利義務、保密條款、合同的生效和終止、違約責任、法律適用和爭議解決方式等，即雙方所簽訂的合同符合《合同法》第十二條所規(guī)定的基本內容，屬于法定義意上的合同文書。為此，我們認為即使假定張**涉嫌犯罪因與客戶簽訂的有書面合同，也只能是合同詐騙罪，而非詐騙罪，偵查機關以張**涉嫌詐騙罪立案偵查并采取強制措施是錯誤的。第二、偵查機關以自然人犯罪對張**立案偵查錯誤如前所述，張**系金**公司的隱名股東，金**公司與所謂的受害人簽訂有書面合同，不變證據(jù)的書面合同證實了合同的相對方是客戶與金**公司，根據(jù)《刑法》第30條、第31條的規(guī)定單位犯罪主體有法律規(guī)定，且單位犯罪的對單位判外罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。同時《刑法》第231條規(guī)定單位屬于法定的合同詐騙罪的犯罪主體。根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第69的規(guī)定，自然人犯合同詐騙罪的追訴標準為五千元至兩萬元，單位犯合同詐騙罪的追訴標準為五萬至二十萬元。即該規(guī)定與《刑法》第231條保持一致再一次規(guī)定了單位屬于合同詐騙犯罪的法定主體，且單位合同詐騙的犯罪的追訴標準遠低于自然人合同詐騙犯罪的追訴標準。第三、張**及金**公司不構成合同詐騙罪《刑法》第224條明規(guī)定了構成合同詐騙罪的四種具體表現(xiàn)形式即1、以虛構的單位或冒用他人名義簽訂合同的；2、以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的；3、沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行的方法，誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同；4、收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的；一種靈活形式即以其他方法騙取對方當事人財物的。本律師認為張**及金**公司不具有合同詐騙罪的法定表現(xiàn)形式，1、沒有虛構單位，也未冒用他人名義簽訂合同；2、在簽訂合同時沒有以偽造、變造、作廢等虛假的產(chǎn)權證明作為擔保；3、根據(jù)張**的陳述，金**公司只與客戶簽訂了一次合同，且已履行部分義務，不符合以先履行小部或部分履行的方法誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的法定情形；4、金**公司收受對方當事人款項后，沒有逃匿，而是依法注銷了公司登記，注銷公司登記與逃匿有本質的區(qū)別，逃匿是非法的、以逃避債務或逃避打擊為目的，而注銷公司登記是合法的、不再繼續(xù)經(jīng)營但對未了事務由股東承擔責任的目的。支持本律師觀點的法律依據(jù)為：《最高人民法院關于適用若干問題的規(guī)定（二）》第8條至第24條詳細規(guī)定了公司的注銷程序及注銷后的責任承擔問題。且工商行政管理機關在辦理自行注銷的注銷登記時均要求股東出具對“未了事宜”承擔責任的書面承諾。綜合以上幾點，本律師認為張**及金**公司不具有《刑法》關于構成合同詐騙犯罪四種具體情形。同時本律師認為張**及金**公司不具有《刑法》關于構成合同詐騙犯罪的靈活情形——不具有以其他方法騙取對方當事人財物的的情形，金**公司與客戶簽訂的《會員服務合同》第七條所約定的事項雖然與其所加盟的**公司的加盟合同所約定的內容不一致，但根據(jù)《合同法》的規(guī)定該條所約定的事項屬于“居間”事項（注：詳見《合同法》第424條至427條之規(guī)定），根據(jù)《合同法》的規(guī)定居間人未促成合同成立的不得要求支付報酬，但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用。既即使未促成合同也應收取費用，這是法定的，只是收取費用的名稱不同而已。第四、應對張**及時變更強制措施?！缎淌略V訟法》第七十二條規(guī)定“人民法院、人民檢察院和公安機關對符合逮捕條件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以監(jiān)視居?。海ㄒ唬┗加袊乐丶膊?、生活不能自理的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；（三）系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人；（四）因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要，采取監(jiān)視居住措施更為適宜的；（五）羈押期限屆滿，案件尚未辦結，需要采取監(jiān)視居住措施的。對符合取保候審條件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保證人，也不交納保證金的，可以監(jiān)視居住。監(jiān)視居住由公安機關執(zhí)行?！睆?*之子馬*出生于2015年8月21日，歸張**撫養(yǎng)，馬*是張**生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人，應對張**變更強制措施。第五、關于如何化解糾紛、處理本案的建議本律師認為雖然張**及金**公司不構成犯罪，但作為隱名股東的張**與另外一名隱名股東應共同承擔金**公司注銷后的債務，兩名所謂的受害人共向金**公司支付了####元，據(jù)委托人張**向我們陳述，另外一名隱名股東已向兩名所謂的受害人支付了****元，得到了二名所謂受害人的諒解，委托人張**代張**向二名所謂的受害人支付####元，得到了二名所謂受害人的諒解。本律師希望貴院本著以事實為根據(jù)、以法律為準繩的刑事訴訟基本原則及罪刑法定的基本原則，依法作出不批準逮捕決定，委托人張**又愿意代為支付債務，本律師認為這樣即符合法律規(guī)定，又化解了社會矛盾，真正達到了法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。綜上所述，本律師認為應對張**做出不批準逮捕的決定。河南浩盈律師事務所霍偉律師二〇一七年五月二十一日

離婚財產(chǎn)分割即夫妻共同財產(chǎn)的分割，是指離婚時依法將夫妻共同財產(chǎn)劃分為各自的個人財產(chǎn)。夫妻共同財產(chǎn)一般應當均等分割，必要時亦可不均等，有爭議的，人民法院應依法判決。那么下面法律快車小編將為您一一解答離婚財產(chǎn)分割小孩有份嗎及其他相關問題。一、財產(chǎn)分割協(xié)議中哪些協(xié)議無效(1)財產(chǎn)歸子女很多伴侶在作財產(chǎn)約定時，會考慮日后子女的撫育問題，會約定某一部分的財產(chǎn)歸子女所有。但在實際的生活中，雖然做了此類財產(chǎn)約定，但這些財產(chǎn)仍然是由父母掌控著。也即從法律上來看，贈與沒有履行。當然，沒有完成的贈與便不生效。實踐中，此類無效約定屢見不鮮，爭議較多，當然均以無效認定而告終。(2)不動產(chǎn)歸一方但未作產(chǎn)權變更將一方名下的婚前房產(chǎn)等不動產(chǎn)約定為婚后共有，但實際沒有辦理產(chǎn)權更名手續(xù)，同樣是一種贈與未完成的行為。在最終發(fā)生爭議時，同樣無法得到確認。(3)誰提離婚誰無財產(chǎn)“誰提離婚，誰便凈身出戶”往往會成為婚內財產(chǎn)協(xié)議中的恩愛信諾，以使任何一方都打消離婚的念頭，一心一意地經(jīng)營好婚姻。實際上，此類約定往往會認為限制離婚自由權，而被認定為無效。二、離婚財產(chǎn)分割小孩有份嗎父母的屬于夫妻共有，與他人沒有關系。父母離婚的，由父母之間協(xié)商處理或通過訴訟解決，子女成年與否都無權參與分割。法律依據(jù)：《婚姻法》第十七條第二款夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權。第三十九條離婚時，夫妻的由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權益的原則判決。三、財產(chǎn)分割協(xié)議的好處(1)體現(xiàn)夫妻關愛毋庸置疑，婚內財產(chǎn)協(xié)議能夠最有效地承載結婚前的海誓山盟。如何信守一方對另一方的關愛、呵護承諾，婚內財產(chǎn)協(xié)議給伴侶提供了一個可行的表現(xiàn)方式。一份好的婚內財產(chǎn)協(xié)議，猶如給車輛上了一份包括各類附加險的全險，能夠讓駕乘者消除各種擔憂。(2)體現(xiàn)個人價值對于既希望享受兩性生活的愉悅，又追求個性獨立，品味人生價值的人士而言，婚內財產(chǎn)協(xié)議同樣能夠提供最有效的保障。(3)家務分工補償如何消除對于家庭全身心付出，到頭來一無所獲的顧慮，婚內財產(chǎn)協(xié)議無疑能夠擔當此份角色。聰明的人士在簽訂婚內財產(chǎn)協(xié)議時，會要求在婚內財產(chǎn)的歸屬上，體現(xiàn)家務勞動的付出回報。(4)財產(chǎn)分割便捷雖說離婚是每一對伴侶最不愿面對的結局，但與其事后爭個面紅耳赤還無法達成共識，不如提前就做好相應的準備。把最壞的結局都想開了，婚姻中的各類付出就有了保障。(5)減少決策紛爭有的說，婚姻實際是男女雙方互相爭奪家庭主導權的拉鋸戰(zhàn)，事先便對各類決策做好商定，顯然能大大減少日后的紛爭。在離婚分割共同財產(chǎn)時，不應損害財產(chǎn)效用、性能和經(jīng)濟價值。離婚財產(chǎn)分割一般情況下不考慮小孩是否有份。綜上就是法律快車小編為您整理的離婚財產(chǎn)分割小孩有份嗎及其他相關問題。如果還有其他法律問題，歡迎咨詢法律快車律師，我們將竭誠為您服務。

離婚是指夫妻雙方通過協(xié)議或訴訟的方式解除婚姻關系，終止夫妻間權利和義務的法律行為。按照我國《婚姻法》的規(guī)定，如感情確已破裂，調解無效，應準予離婚。夫妻“感情確已破裂”是判決離婚的法定條件。那么下面法律快車小編將為您一一解答離婚后結婚證要收回嗎及其他相關問題。一、離婚途徑有哪些1、登記離婚夫妻雙方協(xié)商一致，即可到婚姻登記機關進行登記離婚。協(xié)商一致的內容，應該體現(xiàn)在離婚協(xié)議上，包括但不限于以下內容：離婚意思表示、撫養(yǎng)權歸屬、撫養(yǎng)費給付、財產(chǎn)分割等。2、訴訟離婚夫妻雙方不能協(xié)商一致，只能去法院起訴離婚，由法院裁決是否準與離婚，同時會裁決撫養(yǎng)權歸屬、撫養(yǎng)費給付、財產(chǎn)分割等問題。二、離婚后結婚證要收回嗎如果是民政局辦的協(xié)議離婚,應當收回結婚證。如果是法院進行的離婚,有法院的離婚判決書或者調解書就行了.結婚證不收回的。三、申請登記離婚的條件登記離婚，應符合《婚姻法》、《婚姻登記管理條例》規(guī)定的下列五個條件：1、申請離婚的雙方當事人必須是辦理過結婚登記的合法婚姻關系當事人，如果是非法同居，事實婚姻當事人均無條件提出登記離婚，因此，凡無結婚證或夫妻關系證明書的登記離婚申請人，婚姻登記機關均不受理。2、申請離婚的雙方當事人應為完全民事行為能力人。所謂完全民事行為能力，是指能對離婚法律行為的法律后果承擔民事責任的能力，《民法通則》規(guī)定，年滿十八周歲、精神狀況正常、能完全辯認其行為及其后果的公民是具有完全民事行為能力的人。凡不具備完全民事行為能力的人，只能由其代理人按訴訟離婚的方式提出，解決婚姻關系問題。3、離婚申請書是申請離婚雙方當事人的真實意思的表示，并承擔法律后果。登記離婚最重要的條件是夫妻雙方自愿離婚，這種自愿的行為是排除一切外界的阻撓、干涉，完全發(fā)自內心的自愿行為。因此，雙方必須親自到婚姻登記機關遞交申請，陳述理由。4、申請登記離婚的雙方當事人就家庭共同財產(chǎn)、債權、債務及子女的撫養(yǎng)或對生活困難一方的幫助達成協(xié)議，并自覺履行這種承諾。5、雙方必須親自到婚姻登記機關共同提出登記離婚申請。離婚，是家庭婚姻關系發(fā)生重大變更的法律行為，它涉及到離婚當事人的各種權力，是一種重要的民事法律活動，是不得請人代理、代替，以達到確實維護當事人的一切利益的目的。在民政局辦理協(xié)議離婚是要收回結婚證的，離婚是配偶雙方依照法定的條件和程序解除婚姻關系的民事法律行為。離婚也稱婚姻關系的解除，即在法律上終止合法有效的婚姻關系。綜上就是法律快車小編為您整理的離婚后結婚證要收回嗎及其他相關問題。如果還有其他法律問題，歡迎咨詢法律快車律師，我們將竭誠為您服務。

訴訟離婚是指夫妻雙方就是否離婚或者財產(chǎn)的分割、債務的分擔、子女的撫養(yǎng)等問題無法達成一致的意見，而向人民法院起訴，人民法院經(jīng)過審理后，通過調解或判決解除婚姻關系的一種離婚制度。那么下面法律快車小編將為您一一解答起訴離婚費用誰來承擔，要多少費用及其他相關問題。一、起訴離婚費用由誰來承擔起訴離婚費用是人民法院向請求離婚訴訟當事人征收的費用，按民事訴訟法的有關規(guī)定，訴訟費一般由原告預交，敗訴方承擔。原告向人民法院起訴離婚，人民法院作出立案受理決定時，同時通知原告預交訴訟費，最后人民法院依“原告預交，敗訴方承擔”的原則確定訴訟費的承擔方和雙方責任的大小各自承擔的比例，如果訴訟費交繳后原告又撤訴，人民法院只退還訴訟費的50%。二、要多少費用當事人應當向人民法院交納的訴訟費用包括：（一）案件受理費1、第一審案件受理費；2、第二審案件受理費；3、再審案件中，依照本辦法規(guī)定需要交納的案件受理費。（二）申請費當事人依法向人民法院申請下列事項，應當交納申請費：1、申請執(zhí)行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書，仲裁機構依法作出的裁決和調解書，公證機構依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書；2、申請保全措施；3、申請支付令；4、申請公示催告；5、申請撤銷仲裁裁決或者認定仲裁協(xié)議效力。（三）證人、鑒定人、翻譯人員、理算人員在人民法院指定日期出庭發(fā)生的交通費、住宿費、生活費和誤工補貼。1、證人、鑒定人、翻譯人員、理算人員在人民法院指定日期出庭發(fā)生的交通費、住宿費、生活費和誤工補貼，由人民法院按照國家規(guī)定標準代為收取。2、當事人復制案件卷宗材料和法律文書應當按實際成本向人民法院交納工本費。3、離婚案件交納50元至300元。涉及財產(chǎn)分割，財產(chǎn)總額不超過20萬元的，不另行交納；超過20萬元的部分，按照0.5%交納。三、判離條件判決離婚法定理由，也叫判決離婚法定原因或標準，是法院判決準予離婚的根據(jù)。我國《婚姻法》（修正案）第三十二條第二款規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應當進行調解；如感情確已破裂，調解無效，應準予離婚。”這一規(guī)定說明，男女一方提出離婚后，是否準予離婚，不取決于另一方是否同意離婚，而是法院依據(jù)夫妻雙方的感情是否確已破裂和調解有無效來決定?？梢?amp;ldquo;感情是否確已破裂、調解無效”是人民法院審理離婚案件確定準離與不準離的原則界限。它有兩層含義：一是如果夫妻感情確已破裂，調解無效應準予離婚；二是如果夫妻感情沒有破裂或沒有完全破裂，即使調解無效也不準離婚。民事糾紛的訴訟費一般由敗訴方承擔，但是當遇到其他情況，費用的承擔方是不確定的，最終還是要看法院的判決結果來決定。綜上就是法律快車小編為您整理的起訴離婚費用誰來承擔，要多少費用及其他相關問題。如果還有其他法律問題，歡迎咨詢法律快車律師，我們將竭誠為您服務。